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案件類型：非訴訟

辦理方式：項目

案例專業(yè)方向：公司商事

承辦人：馮加慶、孫傲、葛薛鑫

一

案情介紹

本案為上海市某國有控股小額貸款公司股份收購項目，相關(guān)交易背景如下：

上海市某國有控股的小額貸款公司（以下簡稱“H公司”或“目標(biāo)公司”）系由上海市某國有獨資公司的全資子公司上海某實業(yè)公司作為主發(fā)起人于2011年設(shè)立的股份有限公司。H公司的主營業(yè)務(wù)為發(fā)放貸款及相關(guān)的咨詢活動，根據(jù)《上海市小額貸款管理辦法》（以下簡稱《監(jiān)管辦法》）的規(guī)定，受上海市地方金融監(jiān)督管理部門的監(jiān)管。2019年，某上市公司S（以下簡稱“S公司”）持股的股份有限公司Y（以下簡稱“Y公司”或“轉(zhuǎn)讓方”）向目標(biāo)公司增資人民幣2,000萬元成為H公司股東。

現(xiàn)因Y公司的股東S公司擬定向增發(fā)A股股票時被證監(jiān)會要求排除參股企業(yè)中的類金融企業(yè)，否則此次定增將不被受理，故Y公司擬對外轉(zhuǎn)讓其持有的目標(biāo)公司2,000萬股股份（以下簡稱“標(biāo)的股份”）。上海市某國有獨資公司的全資控股子公司（以下簡稱“收購方”或“A公司”或“委托方”）擬對上述標(biāo)的股份進(jìn)行收購并取得附隨的股東權(quán)益，特委托本團(tuán)隊為此次股份收購項目提供全程的法律服務(wù)。

二

案件經(jīng)過

在前期法律盡職調(diào)查中，本團(tuán)隊經(jīng)辦律師主要圍繞轉(zhuǎn)讓方、目標(biāo)公司及標(biāo)的股份的基本情況展開，盡職調(diào)查的范圍包括轉(zhuǎn)讓方及目標(biāo)公司各自的工商登記、證照、設(shè)立及歷史沿革、股東、公司治理、財務(wù)及重大訴訟、仲裁、執(zhí)行及行政處罰以及標(biāo)的股份的出資、權(quán)利限制以及資產(chǎn)性質(zhì)情況等。

在本次盡調(diào)過程中，本團(tuán)隊經(jīng)辦律師經(jīng)核查發(fā)現(xiàn)，此次股份收購項目中目標(biāo)公司的主要發(fā)起人某實業(yè)公司與委托方A公司均為上海市某國有獨資公司的控股公司，系《企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號——關(guān)聯(lián)方披露》中規(guī)定的關(guān)聯(lián)關(guān)系。經(jīng)計算，在委托方A公司完成標(biāo)的股份的收購后，目標(biāo)公司的主要發(fā)起人及其關(guān)聯(lián)方合并持股比例為80.45%，突破了現(xiàn)時有效的《上海市小額貸款公司監(jiān)管辦法》（以下簡稱“《監(jiān)管辦法》”，于2021年9月30日失效）關(guān)于上海市小額貸款公司的單個主要發(fā)起人及其關(guān)聯(lián)方合并持股不超過80%的規(guī)定。由于本項目于2021年9月正式啟動，在本次股份轉(zhuǎn)讓項目進(jìn)展過程中，恰逢上述《監(jiān)管辦法》面臨失效的背景，且本項目啟動時，只有一個尚未正式頒布實施的《上海市小額貸款公司監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》。因此，針對上述關(guān)于股權(quán)比例突破限制能否通過相關(guān)監(jiān)管部門的審批是本次交易項目的主要法律問題及難點。

此外，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》《上海市企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》以及小額貸款公司的相關(guān)監(jiān)督管理規(guī)定，本項目還涉及國有資產(chǎn)的評估備案程序及上海市地方金融監(jiān)督管理部門的審批程序。鑒于本次交易最終能否進(jìn)行涉及到前述國資評估備案及金融監(jiān)督管理部門的審批結(jié)果，同時相關(guān)流程亦使得轉(zhuǎn)讓的基準(zhǔn)日與交割日之間過渡期較長，因此，除上述收購?fù)瓿珊竽繕?biāo)公司突破小貸公司股權(quán)比例限制的問題外，委托方還比較關(guān)注的問題主要包括相關(guān)評估及審批未通過時各方股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力及過渡期安排和損益分擔(dān)等。

三

律師工作靚點

針對上述本次項目所涉及的相關(guān)問題及難點，本團(tuán)隊經(jīng)辦律師積極與委托方及目標(biāo)公司溝通確認(rèn)，努力檢索最新的相關(guān)政策規(guī)定，并通過自身對相關(guān)規(guī)定條文的理解就本項目的情況進(jìn)行分析論證，向委托方及目標(biāo)公司等各方闡明相關(guān)觀點。同時，經(jīng)目標(biāo)公司與地方金融監(jiān)督管理部門進(jìn)一步溝通確認(rèn)后，本團(tuán)隊經(jīng)辦律師就本項目所涉及的相關(guān)問題出具了法律意見書。

在意見書中，本團(tuán)隊經(jīng)辦律師結(jié)合相關(guān)規(guī)定內(nèi)容就本次股份收購項目涉及到的股權(quán)比例突破限制問題進(jìn)行了分析論述，從規(guī)定的文義本身理解以及規(guī)定的目的本意出發(fā)，并結(jié)合本次交易的最終結(jié)果，進(jìn)行了多角度的論證，認(rèn)為本次交易未違反現(xiàn)行法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，但就本次交易完成后突破持股比例要求這一情形仍需最終取得地方金融監(jiān)管部門的審批方可進(jìn)行。

綜上，本團(tuán)隊經(jīng)辦律師認(rèn)為，股份收購項目尤其是涉及到國有資產(chǎn)或本案例中小額貸款公司等特殊交易主體的收購類項目，項目的最終順利完成并不僅僅由交易各方自身決定，同時還有賴于外部評估程序、監(jiān)管部門審批等。因此，參與項目的律師不僅需要從法律層面對項目交易結(jié)構(gòu)等進(jìn)行分析把控，同時還應(yīng)當(dāng)積極與交易各方主體及時溝通反饋相應(yīng)的監(jiān)管要求等，就項目可能存在的政策監(jiān)管障礙及交割中可能出現(xiàn)的各類風(fēng)險問題等提示各方予以注意。如有必要的，還可以要求相關(guān)主體就項目所涉及的相關(guān)事實及提供的材料出具《確認(rèn)函》、《承諾函》等，避免在法律意見書中發(fā)表未經(jīng)各方確認(rèn)的事實和意見。

律師團(tuán)隊介紹

孫傲

海華永泰律師事務(wù)所合伙人，專長于基金、信托、房地產(chǎn)融資、企業(yè)并購等方面的法律事務(wù)，先后為多家信托公司等金融機(jī)構(gòu)及大型國有企業(yè)提供常年法律顧問服務(wù)或?qū)ｍ椃煞?wù)。

葛薛鑫

海華永泰律師事務(wù)所律師，華東政法大學(xué)碩士。2021年3月加入海華永泰，主要從事房地產(chǎn)、企業(yè)并購等業(yè)務(wù)領(lǐng)域。先后參與多項房地產(chǎn)并購項目并為相關(guān)企業(yè)提供常年法律顧問服務(wù)。